Договор купли-продажи предприятия в российском гражданском праве и иные формы перехода прав на предприятие.

На текущий момент специалисты выделяют следующие способы передачи прав на предприятие в Российской Федерации:

- продажа предприятия как имущественного комплекса;
- приобретение прав участия (акций, долей в уставном капитале);
- переход прав на предприятие посредством реорганизации.

Продажа предприятия как имущественного комплекса

Договор купли-продажи предприятия.

Договор продажи предприятия определен в § 8 гл. 30 ГК РФ как отдельный вид обязательств по купле-продаже. Кроме того, к обязательству при продаже предприятия в субсидиарном порядке применяются правила § 7 той же главы ГК РФ, посвященные купле-продаже недвижимости. В остальной части отношения покупателя и продавца попадают под действие общих установлений о купле-продаже (п. 5 ст. 454 ГК РФ). Выделение договора купли-продажи предприятия в качестве самостоятельной разновидности договора продажи недвижимости обусловлено спецификой предмета - предприятия как имущественного комплекса, используемого для предпринимательской деятельности.

Причины редкого использования на практике договора купли-продажи предприятия.

Проведя анализ статистических данных и учитывая правоприменительную практику, договор купли-продажи предприятия, по нашему мнению, в том виде, в котором это предусмотрено гражданским законодательством, мало перспектив для использования в предпринимательской деятельности.

Это подтверждается определенными причинами, первой из которых является противоречивость и непоследовательность норм законодательства. Например, ст. 132 ГК РФ разрешает продажу предприятия как в целом, так и в части. В то же время при буквальном толковании ст. 559 ГК РФ можно прийти к выводу о том, что возможна продажа предприятия только в целом виде единого имущественного комплекса.

Отмеченное противоречие является одним из самых сложных среди юридических и экономических проблем. Обратившись к опыту стран, где операции по продаже бизнеса имеют значительную историю, мы также не получим определенного ответа. В частности, в разд. 6 Единообразного торгового кодекса США, регламентирующем комплексное отчуждение имущества, в том числе бизнеса, в ст. 6-102 дается определение комплексной продаже, соответствующей продаже бизнеса. Согласно этому определению при продаже бизнеса можно говорить об отчуждении только более 50% материальных активов предприятия при условии, что продавец не сохранит при этом возможности осуществления прежней деятельности.

По нашему мнению, при решении вопроса о возможности продажи части предприятия необходимо исходить из следующего. С юридической точки зрения, предприятие - это юридически неделимая совокупность имущества. При продаже имущества предприятия по частям невозможно частично передать фирму, клиентуру, доброе имя и т.п. При продаже предприятия в целом, помимо возможности передать в полном объеме нематериальные активы предприятия, сохраняются производственное или торговое дело, рабочие места для занятых на предприятии людей. Поэтому продажа предприятия в целом предпочтительней и с публично-правовой точки зрения. При продаже имущества предприятия по частям велика угроза использования договора купли-продажи для увода активов в различных неблаговидных целях (например, увод имущества для недопущения возможности наложения взыскания по требованию кредиторов). Такой же позиции придерживается и судебная практика (Постановление Президиума ВАС РФ от 30 января 2002 г. N 6245/01).

Второй причиной редкого использования на практике договора купли-продажи предприятия является ограниченный субъектный состав, т.е. сторон данного договора, которыми являются продавец и покупатель. Если исходить из того, что договор купли-продажи предприятия - это форма отчуждения и приобретения имущественного комплекса, используемого для предпринимательской деятельности, то следует признать, что иностранные юридические лица не могут быть покупателями предприятий на территории Российской Федерации, так как они не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность на данной территории. Иной вывод противоречил бы существу договора купли-продажи предприятия как договору купли-продажи бизнеса.

Третьей причиной довольно редкого заключения на практике договора купли-продажи предприятия являются сложности, связанные с оформлением документов, на подготовку которых тратится много времени. Проведя детальный анализ существующей причины, следует отметить, что:

во-первых, до составления и подписания договора стороны должны определить состав и стоимость продаваемого предприятия путем полной его инвентаризации (п. 1 ст. 561 ГК РФ). Для этого они должны составить и рассмотреть акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 561 ГК РФ), документ об оценке предприятия. Инвентаризация - это проверка фактического наличия числящихся на балансе ценностей (материальных и нематериальных активов) предприятия и их сохранности, описание основных признаков и определение текущего состояния, а также это один из способов оценки состава предприятия. Инвентаризация должна проводиться в соответствии с установленными правилами, а именно Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утв. приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49, и касаться всего имущества и прав требования, включаемых в состав предприятия, даже тех, которые не подлежат передаче покупателю в силу закона и по договоренности сторон (ст. 561 ГК РФ).

Необходимо отметить, что проведение инвентаризации особенно затруднено на малых и средних предприятиях, так как данные бухгалтерского учета этих предприятий неадекватно отражают состав и стоимость имущества. Часто приобретение имущества осуществляется за наличный расчет и не отражается на соответствующих бухгалтерских счетах (например, на предприятиях розничной торговли стоимость неучтенного имущества иногда превышает величину чистых активов предприятия).

Акт инвентаризации дополняется заключением независимого аудитора о составе и финансовом состоянии предприятия. Цель внешней аудиторской проверки двояка: проверка соответствия (достоверности) финансовой отчетности установленным критериям и проверка законности совершенных хозяйственных операций. Аудиторская проверка подтверждает достоверность бухгалтерского баланса предприятия. В основе заключения договора купли-продажи предприятия должен лежать бухгалтерский баланс, принятый налоговыми органами;

во-вторых, из п. 2 ст. 561 ГК РФ вытекает, что стороны не только рассматривают указанные документы, но и согласовывают состав передаваемого имущества, его стоимость, перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав имущественного комплекса. Данная норма находит подтверждение в анализе арбитражной практики по сделкам с недвижимостью, например в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 января 2002 г. N 6245/01.

В соответствии с п. 1 ст. 559 ГК РФ в состав предприятия как предмета продажи не включаются права и обязанности, которые продавец не вправе передавать другим лицам. К таким правам и обязанностям относится, например, обязанность по уплате налогов и сборов, образовавшихся до совершения сделки (п. 3 ст. 44 НК РФ). В состав предприятия также не включаются права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью (например, право на оказание транспортных услуг, право на заготовку, переработку и реализацию лома цветных металлов и т.д.), если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнением таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность (п. 3 ст. 559 ГК РФ). Запрет передачи таких прав объясняется особенностью, которая заключается в том, что право, приобретенное на основании государственной лицензии, неразрывно связано с личностью продавца и составляет элемент его гражданской правоспособности. В связи с тем что при продаже предприятия происходит смена права собственности на него как на целостный имущественный комплекс, а не переуступка долей в уставном капитале юридического лица, право на занятие определенным видом деятельности не может быть передано покупателю, если даже продаваемое предприятие предназначено только для осуществления указанного вида деятельности. Покупатель, который приобрел такое предприятие, должен самостоятельно получить необходимое разрешение на занятие лицензируемым видом деятельности. Особенно актуально это для малого и среднего бизнеса, например, для работы склада необходимо, как минимум, восемь лицензий. Так как продажа предприятия предполагает, что новому собственнику перейдет все в готовом виде, а такие важные элементы бизнеса, как лицензии и другие разрешительные документы, дающие право на занятие определенными видами деятельности, выдаются на юридическое лицо, а не на предприятие - имущественный комплекс, по нашему мнению, необходимо ввести в законодательство поправки о том, что покупатель предприятия приобретает преимущественное право на получение лицензий, когда основной вид деятельности предприятия осуществляется только на их основании.

Покупая предприятие, покупатель получает не только определенные права, составляющие его имущественный комплекс, но и обязательства, в том числе и долги, которые имело предприятие. Сюда включаются все обязательства собственника предприятия перед третьими лицами, которые передаются в собственность покупателя при продаже предприятия. Поскольку стороны свободны в определении состава предприятия, решение вопроса о том, какие права требования и долги переходят от продавца к покупателю, а какие сохраняются за продавцом (с соблюдением требований ст. 562 ГК РФ), зависит исключительно от усмотрения сторон договора продажи предприятия.

Много споров у специалистов возникает по вопросу, касающемуся возможности перехода в составе предприятия тех долгов, которые не указаны сторонами ни в договоре, ни в акте, удостоверяющем передачу. Разумность правила, содержащегося в п. 3 ст. 565 ГК РФ, ставится иногда под сомнение. В частности, некоторыми специалистами высказывается убеждение, что никакие долги не могут перейти к покупателю без его на то согласия. Обосновывается оно тем, что согласно ст. 563 ГК РФ состав предприятия, включая все долги, должен быть указан в договоре продажи и в передаточном акте. Кроме того, состав долгов должен найти подтверждение в независимом аудиторском заключении. Поэтому можно сделать вывод, что едва ли покупатель может не знать о каких-либо перешедших к нему обязанностях.

По нашему мнению, согласиться с этим нельзя. В силу разных причин, в том числе по недобросовестности продавца, при продаже и передаче предприятия некоторые относимые к нему долги могут не быть известными приобретателю имущественного комплекса. Такие долги перейдут на покупателя. Покупатель может и не знать о некоторых перешедших к нему долгах, и в этом случае только норма п. 3 ст. 565 ГК РФ может дать ему защиту.

Единства мнений не существует и в вопросе о том, должны ли переходить вместе с предприятием публично-правовые долги, в частности налоговая задолженность перед бюджетом.

Например, некоторые специалисты высказываются за то, что "административные отношения, сложившиеся с участием бывшего государственного предприятия, в определенном объеме "следуют" за имущественным комплексом - отношения с государственными и муниципальными органами, фискальными учреждениями и т.д.". Такого рода подход может вызвать искаженное понимание некоторых норм ГК РФ: коль скоро какие-то административные отношения допустимо включить в состав предприятия без особого о том распоряжения в законе, почему бы не признать за часть предприятия и налоговые долги.

По нашему мнению, при решении вопроса о включении в состав предприятия задолженности по уплате налогов и сборов следует руководствоваться нормами п. 3 ст. 2 ГК РФ, определившего, что к налоговым отношениям гражданское законодательство не применяется, за исключением прямо указанных в законе случаях. Из этого следует, что все положения ГК РФ о перемене лиц в обязательстве не имеют силы относительно обязанностей по уплате налогов (к слову, причисляемые к предприятию долги законодатель увязал, например в п. 2 ст. 561 ГК РФ, с обязательством, т.е. понятием исключительно гражданского права). Это подтверждено и ст. 45 НК РФ, в которой говорится о том, что налогоплательщик должен самостоятельно исполнять обязанности по уплате налогов и сборов, если иное не предусмотрено налоговым законодательством.

Таким образом, перевод задолженности по налогам в гражданском порядке недопустим и невозможен, если только в законе не будет сделано на этот счет исключение.

Кроме точного определения предмета при заключении договора купли-продажи предприятия, необходимо установить его цену. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме данного существенного условия он считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, при продаже предприятия не применяются, а действует общее положение о цене в договоре продажи недвижимости (п. 1 ст. 505 ГК РФ). При этом цена определяется свободно на основе полной инвентаризации предприятия и аудиторского заключения.

Следует отметить, что балансовая стоимость активов предприятия часто отличается от договорной цены приобретения предприятия. Учитывая, что основными задачами бухгалтерского учета является формирование полной и достоверной информации о деятельности предприятия и его имущественном положении, необходимой его внутренним и внешним пользователям, активы предприятия должны отражаться по реальной стоимости. Для этого целесообразно, по нашему мнению, в период подготовки договора купли-продажи предприятия привлекать независимых оценщиков. На основании Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" оценка предприятия производится в соответствии с договором, заключенным между независимым оценщиком и заказчиком. При этом оценка предприятия обязательна в случае вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации либо муниципальным образованиям.

Договор купли-продажи предприятия является возмездной, но не обязательно эквивалентной сделкой. На цену предприятия могут влиять различные факторы как личного плана, так и факторы, не поддающиеся прямой оценке (например, перспективы рынка, надежность должников).

В договоре продажи предприятия могут быть предусмотрены особые условия, например сохранение профиля ранее действующего предприятия в течение определенного срока или обязанность модернизации предприятия на условиях, предписанных договором. В этом случае данные условия договора являются существенными, а при их несоблюдении договор может быть расторгнут в судебном порядке и применена двусторонняя реституция (постановление ФАС Московского округа от 13 августа 2002 г. по делу N КГ-А41/5248-02).

После составления и рассмотрения сторонами акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечня всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размеров и сроков их требований заключается договор продажи предприятия в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 1 ст. 560 ГК РФ), с обязательным приложением документов, приведенных в п. 2 ст. 561 ГК РФ. При отсутствии какого-либо из указанных документов письменная форма договора будет считаться нарушенной. При этом несоблюдение формы договора влечет его недействительность в соответствии с п. 2 ст. 560 ГК РФ.

Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ).

Четвертой причиной достаточно редкого использования на практике договора купли-продажи предприятия является уплата НДС согласно ст. 158 НК РФ.

Переход прав на предприятие посредством покупки акций (доли)

На практике чаще используются иные правовые формы приобретения предприятия, чем договор купли-продажи, например приобретение прав участия, которое может быть осуществлено путем покупки акций акционерного общества или долей в уставном (складочном) капитале товариществ, обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью. В указанных случаях хозяйственное господство над предприятием возможно, если субъекты обладают необходимым количеством голосующих акций акционерного общества, необходимой долей в уставном (складочном) капитале товариществ, обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и необходимым количеством в уставном капитале кооператива. При этом продавец и покупатель заключают договор купли-продажи долей (акций), который не подлежит государственной регистрации.

Необходимо отметить, что документ, подтверждающий фактическую передачу имущественного права или акций, законодательством не установлен. Можно составить соответствующий акт, однако в любом случае порядок перехода имущественного права или акций должен быть закреплен в договоре. Как правило, в договоре прописывают, что доли считаются переданными с момента подписания договора.

Кроме того, поскольку меняются участники, общество должно внести соответствующие изменения в свои учредительные документы в соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В связи с этим общество должно подготовить следующие документы:
- протокол общего собрания участников общества, на котором принимается решение о внесении изменений в устав;
- новую редакцию устава или перечень изменений;
- заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, составленное по форме N Р13001;
- заявление о том, что в Единый государственный реестр юридических лиц вносятся изменения, не связанные с учредительными документами (форма N Р14001), - при продаже долей в ООО;
- документ об уплате государственной пошлины за регистрацию изменений.

Данные документы должны быть предоставлены для регистрации в налоговую инспекцию, которая выдает свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц по форме N Р50003 и выписку из реестра.

Необходимо обратить внимание на то, что приобретение 100% акций акционерного общества у его акционеров определенным лицом порождает право собственности не на имущество этого общества, а только на акции, что дает право контроля за обществом. Право собственности на предприятие принадлежит самому акционерному обществу как особому субъекту права. Поэтому при продаже акций не происходит смена собственника предприятия, меняется только лицо, контролирующее собственника (акционер). Но фактически новый владелец предприятия становится единственным учредителем, и предприятие полностью оказывается в его распоряжении. Данный вариант приобретения предприятия на практике имеет ряд преимуществ, так как не надо переоформлять различные документы с продавца на покупателя, в частности нет необходимости переделывать договор аренды земельного участка, а также заново получать разрешения и лицензии.

Купля-продажа акций (долей) с целью приобретения контроля над предприятием и купля-продажа предприятия как имущественного комплекса, по нашему мнению, несмотря на одинаковый экономический результат (смену экономического владельца), с юридической точки зрения имеют разные правовые механизмы. Предприятие как имущественный комплекс при одновременной смене всех или большей части акционеров не затрагивается, так как оно принадлежит на праве собственности организации, участники которой не имеют прав на ее имущество. Следовательно, приобретение 100% акций не является приобретением предприятия.

Если проанализировать отчуждение предприятия посредством продажи акций (см. таблицу), следует отметить простоту данной процедуры по сравнению с договором купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, но в то же время нельзя не обратить внимания на проблемы, возникающие при данном способе приобретения предприятия.

Переход прав на предприятие посредством реорганизации

Необходимо отметить, что на практике также применяются такие формы реорганизации коммерческих юридических лиц, как слияние и присоединение. При слиянии вновь созданное юридическое лицо, по сути, приобретает в собственность бывшие самостоятельными предприятия, собственники которых прекратили свое существования в результате слияния. Аналогичные последствия возникают и при присоединении одного юридического лица к другому. Но в отличие от слияния при присоединении собственником (приобретателем) увеличившегося предприятия становится юридическое лицо, поглотившее присоединенное предприятие, принадлежавшее юридическому лицу, прекратившему существование.

В случае использования данных правовых форм существует опасность недобросовестного захвата предприятия рейдерами через скупку акций. При этом предприятие становится настолько уязвимым, что возможно недружественное поглощение.

наверх